案例分享 | 必败案件,如何“起死回生”?

案情介绍

2015年7月6日,被告卢某持有被告国企建设公司(委托人)的法人授权委托书(内容为授权卢某开展涉案项目的办理及签署合同等权限),以被告国企建设公司的名义与原告(自然人)就案涉项目部签订《建设工程施工合同》两份,约定由原告承建案涉项目3#、6#、9#厂房工程,并就合同价款及结算方式进行了约定。由于两份合同约定,原告在进场前须向被告交纳210万元保证金。2015年6月10至8月7日,原告向被告卢某支付了210万元保证金。2015年8月7日,被告卢某向原告出具了收取保证金的收条,并签署了卢某签名,同时加盖了被告国企建设公司项目部印章。

由于原告在交纳保证金后,被告未能保障原告按时进场施工,且拒不退还210万元保证金。原告随向法院起诉。

案件分析及诉讼风险

接受国企建设公司的委托后,经委托人介绍,并未授权卢某承接案涉项目,也未给卢某出具过法人授权委托书,公司在当地并未承接涉案项目。由于卢某因涉嫌伪造印章被该案另一被告控告至当地公安,然而公安机关最终却对该案作出了撤案处理。后法院调取了卢某向公安机关陈述的《讯问笔录》等有关材料,卢某在《讯问笔录》中供述了如下事实:法人授权委托书系被告国企建设公司某分公司负责人提供,卢某此后通过该份法人授权委托书刻制了被告国企建设公司公章及项目部印章,上述印章经鉴定系伪造。法院同时通过公安机关调取了卢某与被告国企建设公司某分公司签订的《公司内部合作协议》,该协议约定卢某可以国企建设公司的名义对外承接项目。

本所律师经过分析,虽然卢某伪造印章的事实确定,可以推翻《建设工程施工合同》对委托人的法律约束力。但卢某持有的法人授权委托书的公章未经鉴定伪造,其次法院调取卢某与委托人某分公司签订的《公司内部合作协议》,极有可能让法院倾向于认定卢某具有代表委托人的授权,或者基于表见代理而让委托人承担返还保证金的责任。而且委托人在全国各地均有大量诉讼案件爆发,法院也可能基于委托人内部管理不善而判决承担责任。所以,本案诉讼风险极大。

经与委托人了解,被告卢某不止收取了本案原告的保证金,同时还收取了其他个人的保证金,如果该案败诉,极有可能导致批量案件爆发,给委托人造成巨大损失。本所律师团队也意识到该案的严重性,在庭前、庭后均展开了仔细的分析,希望能够找到案件的突破口,维护委托人的合法权益。通过仔细查阅该案证据材料,本所律师意识到,虽然卢某伪造印章已成既定事实,但一味抗辩印章伪造的情况仍然无法推翻法人授权委托书及卢某与委托人某分公司签订的《公司内部合作协议》所形成的卢某具有代表委托人的外观授权。

此时我想起我的老师曾教导我的一句话,“诉讼律师不仅办案要仔细认真,思维一定要开阔,代理案件一定打开思路,还要有“鬼点子””,对此我一直铭记于心。由于办理建设工程案件积累的经验,我发现整个案件材料中都未发现涉案项目的业主单位是谁,既然委托人作为项目的施工单位,应该就有业主单位。持着这个怀疑问题,我又重新看了一遍案卷,终于在卢某的《讯问笔录》中发现了业主单位的名称“某某佳鑫肥业有限公司”。我当时猜想,既然该公司作为业主单位,应该有不少诉讼案件。随后我就通过裁判文书网查阅了该公司的涉诉案件,发现了一份实际施工人起诉该公司建设工程施工合同纠纷案的民事判决书,通过浏览该份判决书的事实认定部分,我惊喜的发现:“2015年5月11日,开发区管委会向某某佳鑫公司下发平开发【2015】《关于安徽省某某佳鑫肥业有限公司投资兴建工业地产(二期)项目暂停施工的通知》”载明:由于该宗土地暂时没有用地指标,增减挂资料已经上报安徽省国土资源厅,现在施工属于违法建设。待正式指标批下来摘牌办证后,才可进行施工建设,如果贵公司自行施工建设,所造成的后果由贵公司负责。

发现此重大事实,我们当即起草代理词,提出“该案系被告卢某隐瞒项目已取消的事实,非法占有原告的保证金,该行为已涉嫌合同诈骗罪,贵院应将该案移送公安机关侦查。”并将查阅的该份判决书连同代理词一起寄给了承办法官。

◎ 代理词截图:

代理词截图:

 

代理词截图:

不久后,我们就收到了法院送达的民事裁定书,完全采纳了我们的代理意见,并认定该案具有经济犯罪(诈骗)嫌疑,该案应移送公安机关侦查,同时驳回原告的起诉。

◎ 民事裁定书截图:

民事裁定书截图

民事裁定书截图

至此,该案起死回生,大获全胜!

结案反思总结

诉讼律师在委托人无法提供有关证据时,要善于主动收集证据,寻找案件突破口。裁判文书公开上网,无疑给诉讼律师带来了福利。但诉讼律师除了借此查找案例之外,在代理案件中,可以养成查阅分析案件当事人涉诉情况。除了本案通过借助裁判文书获得胜诉外,代理被告案件中查阅裁判文书还可以审查原告是否存在重复起诉等情况。总之,诉讼律师要善于发散思维,寻找“鬼点子”。

多看类似诉讼案件对法考备考有所帮助,实际案件中的程序和应用法律可以灵活掌握,灵活使用与法考。

文来源: 豫章律师事务所 
首页

攻破法考难题与突破重点

2020-9-7 23:37:30

首页

为何有那么多的案件久押不决?

2020-9-9 23:15:09

0 条回复 A文章作者 M管理员
    暂无讨论,说说你的看法吧
个人中心
购物车
优惠劵
今日签到
有新私信 私信列表
搜索